協議解除:修订间差异

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== 爭議:將協議解除歸入合同解除制度是否合理 ==
== 爭議:將協議解除歸入合同解除制度是否合理 ==


 大陸法系認爲,合意解除與民法所規定的合同解除在性質上根本不同,不適用民法關于合同解除的規定,其效力應依當事人的約定而發生。中國法把協議解除作爲合同解除的一種類型加以規定,理論解釋也不認爲協議解除與合同解除判若兩制,而是認爲既具有與一般解除相同的屬性,也有其特點,如解除的條件爲雙方當事人協商同意, 不因此損害社會公共利益,解除行爲是當事人的合意行爲等。批評《合同法》將協議解除歸爲合同解除制度的,大有人在。
在德國等國家或地區的民法上,其合同解除就是指的單方解除,以一方違約爲解除權産生的原因。在中國法律上,合同解除不僅包括單方解除,也包括協議解除,並且單方解除的條件也不以一方違約爲限。
 
 大陸法系認爲,合意解除與民法所規定的合同解除在性質上根本不同,不適用民法關于合同解除的規定,其效力應依當事人的約定而發生。中國法把協議解除作爲合同解除的一種類型加以規定,理論解釋也不認爲協議解除與合同解除判若兩制,而是認爲既具有與一般解除相同的屬性,也有其特點,如解除的條件爲雙方當事人協商同意, 不因此損害社會公共利益,解除行爲是當事人的合意行爲等。批評《合同法》將協議解除歸爲合同解除制度的,大有人在
 
== 條件 ==
 
協議解除的條件,是當事人雙方協商一致,是將原合同加以解除的協商一致,也就是在雙方之間又重新成立了一個合同,其內容主要是把原來的合同廢弃,使基于原合同發生的債權債務歸于消滅(《合同法》第93條第1款)。
 
在采用合同形式解除既有的合同這點上,協議解除與約定解除相似,但二者更有不同:約定解除是以合同來約定當事人一方或雙方享有解除權,而協議解除是以一個新合同來解除既有的合同,與解除權無關。
 
協議解除是采取合同的形式,因此它要具備合同的有效要件:當事人有相應的行爲能力;意思表示真實;內容不違反强行性規定,不損害社會公共利益,不違背社會公德;要采取適當的形式。
 
== 程序 ==
 
協議解除的程序,是指當事人雙方經過協商同意,將合同解除的程序。其特點是:合同的解除取决于當事人雙方意思表示一致,而不是基于當事人一方的意思表示,也不需要有解除權,完全是以一個新的合同解除原合同。它適用于協議解除類型,幷且在單方解除中,只要解除權人願意采取這種程序,解除權處于備而不用的狀態,法律也予允許幷加以提倡。
 
=== 要約與承諾 ===
 
由于協議解除的程序是采取合同的方式,要使合同解除有效成立,也必須有[[要約]]和[[承諾]]。
 
這裏的要約,是解除合同的要約,其內容是要消滅既存的合同關係,甚至包括已經履行的部分是否返還、責任如何分擔等問題。它必須是向既存合同的相對人發出,幷且要在既存合同消滅之前提出。
 
這裏的承諾,是解除合同的承諾,是完全同意上述要約的意思表示。
 
=== 裁判 ===
 
協議解除是否必須經過法院或仲裁機構的裁判?《法國民法典》規定,凡是解除都必須經過法院的裁判(第1184條第3項)。這種程序比較複雜,實行起來不方便。中國法律未作這樣的要求,允許當事人選擇:或請求法院或仲裁機構予以確認,或直接由雙方當事人達成解除原合同的協議。
 
== 效力 ==
 
采取協議解除的程序,何時發生解除的效力?在合同解除需辦理批准、登記等手續的,辦完這些手續的日期爲合同解除的日期(《合同法》第96條第2款)。在合同解除不需辦理上述手續的,雙方當事人協商一致之時就是合同解除的生效之時,或由雙方當事人商定解除生效的日期


== 參見 ==
== 參見 ==

2017年6月18日 (日) 08:16的最新版本

协议解除,是指合同成立以后,在未履行或未完全履行之前,当事人双方通过协商解除合同,使合同效力消灭的行为。

协议解除在大陆法系称为合意解除解除契约反对契约,是无解除权的当事人双方的合意,以第二契约解除第一契约,使第一契约的效力溯及消灭。“买卖契约因合意而缔结,同样,在契约开始履行之前,它也因相反的合意而解除。”

协议解除不以解除权的存在为必要,解除行为也不是解除权的行使。

协议解除是合同自由原则的体现,因为既然允许当事人双方协商订立合同,也应该允许当事人双方在一定情况下协商解除合同。

《合同法》第93条第1款规定:“当事人协商一致,可以解除合同。”这是对协议解除的立法规定。

争议:将协议解除归入合同解除制度是否合理

在德国等国家或地区的民法上,其合同解除就是指的单方解除,以一方违约为解除权产生的原因。在中国法律上,合同解除不仅包括单方解除,也包括协议解除,并且单方解除的条件也不以一方违约为限。

大陆法系认为,合意解除与民法所规定的合同解除在性质上根本不同,不适用民法关于合同解除的规定,其效力应依当事人的约定而发生。中国法把协议解除作为合同解除的一种类型加以规定,理论解释也不认为协议解除与合同解除判若两制,而是认为既具有与一般解除相同的属性,也有其特点,如解除的条件为双方当事人协商同意,并不因此损害社会公共利益,解除行为是当事人的合意行为等。批评《合同法》将协议解除归为合同解除制度的,大有人在。

条件

协议解除的条件,是当事人双方协商一致,是将原合同加以解除的协商一致,也就是在双方之间又重新成立了一个合同,其内容主要是把原来的合同废弃,使基于原合同发生的债权债务归于消灭(《合同法》第93条第1款)。

在采用合同形式解除既有的合同这点上,协议解除与约定解除相似,但二者更有不同:约定解除是以合同来约定当事人一方或双方享有解除权,而协议解除是以一个新合同来解除既有的合同,与解除权无关。

协议解除是采取合同的形式,因此它要具备合同的有效要件:当事人有相应的行为能力;意思表示真实;内容不违反强行性规定,不损害社会公共利益,不违背社会公德;要采取适当的形式。

程序

协议解除的程序,是指当事人双方经过协商同意,将合同解除的程序。其特点是:合同的解除取决于当事人双方意思表示一致,而不是基于当事人一方的意思表示,也不需要有解除权,完全是以一个新的合同解除原合同。它适用于协议解除类型,幷且在单方解除中,只要解除权人愿意采取这种程序,解除权处于备而不用的状态,法律也予允许幷加以提倡。

要约与承诺

由于协议解除的程序是采取合同的方式,要使合同解除有效成立,也必须有要约承诺

这里的要约,是解除合同的要约,其内容是要消灭既存的合同关系,甚至包括已经履行的部分是否返还、责任如何分担等问题。它必须是向既存合同的相对人发出,幷且要在既存合同消灭之前提出。

这里的承诺,是解除合同的承诺,是完全同意上述要约的意思表示。

裁判

协议解除是否必须经过法院或仲裁机构的裁判?《法国民法典》规定,凡是解除都必须经过法院的裁判(第1184条第3项)。这种程序比较复杂,实行起来不方便。中国法律未作这样的要求,允许当事人选择:或请求法院或仲裁机构予以确认,或直接由双方当事人达成解除原合同的协议。

效力

采取协议解除的程序,何时发生解除的效力?在合同解除需办理批准、登记等手续的,办完这些手续的日期为合同解除的日期(《合同法》第96条第2款)。在合同解除不需办理上述手续的,双方当事人协商一致之时就是合同解除的生效之时,或由双方当事人商定解除生效的日期。

参见