協議解除：修订间差异
Liulingbowen（留言 | 贡献） |
Liulingbowen（留言 | 贡献） 小无编辑摘要 |
||
| 第11行： | 第11行： | ||
== 爭議：將協議解除歸入合同解除制度是否合理 == | == 爭議：將協議解除歸入合同解除制度是否合理 == | ||
在德國等國家或地區的民法上，其合同解除就是指的單方解除，以一方違約爲解除權産生的原因。在中國法律上，合同解除不僅包括單方解除，也包括協議解除， | 在德國等國家或地區的民法上，其合同解除就是指的單方解除，以一方違約爲解除權産生的原因。在中國法律上，合同解除不僅包括單方解除，也包括協議解除， 並 且單方解除的條件也不以一方違約爲限。 | ||
大陸法系認爲，合意解除與民法所規定的合同解除在性質上根本不同，不適用民法關于合同解除的規定，其效力應依當事人的約定而發生。中國法把協議解除作爲合同解除的一種類型加以規定，理論解釋也不認爲協議解除與合同解除判若兩制，而是認爲既具有與一般解除相同的屬性，也有其特點，如解除的條件爲雙方當事人協商同意， 並 不因此損害社會公共利益，解除行爲是當事人的合意行爲等。批評《合同法》將協議解除歸爲合同解除制度的，大有人在 。 | |||
== 條件 == | |||
協議解除的條件，是當事人雙方協商一致，是將原合同加以解除的協商一致，也就是在雙方之間又重新成立了一個合同，其內容主要是把原來的合同廢弃，使基于原合同發生的債權債務歸于消滅（《合同法》第93條第1款）。 | |||
在采用合同形式解除既有的合同這點上，協議解除與約定解除相似，但二者更有不同：約定解除是以合同來約定當事人一方或雙方享有解除權，而協議解除是以一個新合同來解除既有的合同，與解除權無關。 | |||
協議解除是采取合同的形式，因此它要具備合同的有效要件：當事人有相應的行爲能力；意思表示真實；內容不違反强行性規定，不損害社會公共利益，不違背社會公德；要采取適當的形式。 | |||
== 程序 == | |||
協議解除的程序，是指當事人雙方經過協商同意，將合同解除的程序。其特點是：合同的解除取决于當事人雙方意思表示一致，而不是基于當事人一方的意思表示，也不需要有解除權，完全是以一個新的合同解除原合同。它適用于協議解除類型，幷且在單方解除中，只要解除權人願意采取這種程序，解除權處于備而不用的狀態，法律也予允許幷加以提倡。 | |||
=== 要約與承諾 === | |||
由于協議解除的程序是采取合同的方式，要使合同解除有效成立，也必須有[[要約]]和[[承諾]]。 | |||
這裏的要約，是解除合同的要約，其內容是要消滅既存的合同關係，甚至包括已經履行的部分是否返還、責任如何分擔等問題。它必須是向既存合同的相對人發出，幷且要在既存合同消滅之前提出。 | |||
這裏的承諾，是解除合同的承諾，是完全同意上述要約的意思表示。 | |||
=== 裁判 === | |||
協議解除是否必須經過法院或仲裁機構的裁判？《法國民法典》規定，凡是解除都必須經過法院的裁判（第1184條第3項）。這種程序比較複雜，實行起來不方便。中國法律未作這樣的要求，允許當事人選擇：或請求法院或仲裁機構予以確認，或直接由雙方當事人達成解除原合同的協議。 | |||
== 效力 == | |||
采取協議解除的程序，何時發生解除的效力？在合同解除需辦理批准、登記等手續的，辦完這些手續的日期爲合同解除的日期（《合同法》第96條第2款）。在合同解除不需辦理上述手續的，雙方當事人協商一致之時就是合同解除的生效之時，或由雙方當事人商定解除生效的日期 。 | |||
== 參見 == | == 參見 == | ||
2017年6月18日 (日) 08:16的最新版本
协议解除，是指合同成立以后，在未履行或未完全履行之前，当事人双方通过协商解除合同，使合同效力消灭的行为。
协议解除在大陆法系称为合意解除、解除契约或反对契约，是无解除权的当事人双方的合意，以第二契约解除第一契约，使第一契约的效力溯及消灭。“买卖契约因合意而缔结，同样，在契约开始履行之前，它也因相反的合意而解除。”
协议解除不以解除权的存在为必要，解除行为也不是解除权的行使。
协议解除是合同自由原则的体现，因为既然允许当事人双方协商订立合同，也应该允许当事人双方在一定情况下协商解除合同。
《合同法》第93条第1款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”这是对协议解除的立法规定。
争议：将协议解除归入合同解除制度是否合理
在德国等国家或地区的民法上，其合同解除就是指的单方解除，以一方违约为解除权产生的原因。在中国法律上，合同解除不仅包括单方解除，也包括协议解除，并且单方解除的条件也不以一方违约为限。
大陆法系认为，合意解除与民法所规定的合同解除在性质上根本不同，不适用民法关于合同解除的规定，其效力应依当事人的约定而发生。中国法把协议解除作为合同解除的一种类型加以规定，理论解释也不认为协议解除与合同解除判若两制，而是认为既具有与一般解除相同的属性，也有其特点，如解除的条件为双方当事人协商同意，并不因此损害社会公共利益，解除行为是当事人的合意行为等。批评《合同法》将协议解除归为合同解除制度的，大有人在。
条件
协议解除的条件，是当事人双方协商一致，是将原合同加以解除的协商一致，也就是在双方之间又重新成立了一个合同，其内容主要是把原来的合同废弃，使基于原合同发生的债权债务归于消灭（《合同法》第93条第1款）。
在采用合同形式解除既有的合同这点上，协议解除与约定解除相似，但二者更有不同：约定解除是以合同来约定当事人一方或双方享有解除权，而协议解除是以一个新合同来解除既有的合同，与解除权无关。
协议解除是采取合同的形式，因此它要具备合同的有效要件：当事人有相应的行为能力；意思表示真实；内容不违反强行性规定，不损害社会公共利益，不违背社会公德；要采取适当的形式。
程序
协议解除的程序，是指当事人双方经过协商同意，将合同解除的程序。其特点是：合同的解除取决于当事人双方意思表示一致，而不是基于当事人一方的意思表示，也不需要有解除权，完全是以一个新的合同解除原合同。它适用于协议解除类型，幷且在单方解除中，只要解除权人愿意采取这种程序，解除权处于备而不用的状态，法律也予允许幷加以提倡。
要约与承诺
由于协议解除的程序是采取合同的方式，要使合同解除有效成立，也必须有要约和承诺。
这里的要约，是解除合同的要约，其内容是要消灭既存的合同关系，甚至包括已经履行的部分是否返还、责任如何分担等问题。它必须是向既存合同的相对人发出，幷且要在既存合同消灭之前提出。
这里的承诺，是解除合同的承诺，是完全同意上述要约的意思表示。
裁判
协议解除是否必须经过法院或仲裁机构的裁判？《法国民法典》规定，凡是解除都必须经过法院的裁判（第1184条第3项）。这种程序比较复杂，实行起来不方便。中国法律未作这样的要求，允许当事人选择：或请求法院或仲裁机构予以确认，或直接由双方当事人达成解除原合同的协议。
效力
采取协议解除的程序，何时发生解除的效力？在合同解除需办理批准、登记等手续的，办完这些手续的日期为合同解除的日期（《合同法》第96条第2款）。在合同解除不需办理上述手续的，双方当事人协商一致之时就是合同解除的生效之时，或由双方当事人商定解除生效的日期。