婚內強姦

丈夫能否成為強姦妻子的主體（即丈夫使用暴力等強制手段強行與妻子性交的行為是否構成強姦罪），是近幾年來刑法學界爭議激烈的問題。有人主張一律不構成強姦罪，有人主張一律構成強姦罪，有人主張在提起訴訟離婚期間或者分居期間構成強姦罪。

這一爭論涉及諸多問題：

1. 如何確定夫妻關係；
2. 如何認識夫妻關係及妻子被迫與丈夫性交的現狀；
3. 強姦罪侵犯的是何種法益；
4. “違背婦女意志”是否因為婚姻關係而被否認；
5. “姦淫”概念是否限於婚姻外；
6. 如何認識丈夫對妻子的強制猥褻；
7. 事實婚姻內有無強姦；
8. 丈夫為生育子女而強行與妻子性交的行為屬於何種性質；等。

不可否認的是，現行刑法第236條的表述，並沒有明文將強姦妻子的行為排除在強姦罪之外；難以認為“強姦”、“姦淫”概念本身就排除了丈夫對妻子成立強姦罪。例如，日本刑法第177條規定了強姦罪，使用了“姦淫”一詞，但承認丈夫對妻子的強姦罪。

可以肯定的是，社會發展到一定時期後，丈夫強行與妻子性交的行為必然成立強姦罪。但張明楷教授認為，在當下，承認所謂婚內強姦還為時尚早。

1. 丈夫使用暴力等強制手段與妻子性交無疑不具有正當性，但是，鑒於包辦婚姻以及夫妻在家庭中地位不平等的現象，至今還在一些地區嚴重存在，以致丈夫不顧妻子的意願而強行與之性交的現象還較多，如果一概以強姦論處，則不符合我國當前的社會狀況。
2. 將離婚訴訟期間丈夫強行與妻子性交的行為認定為強姦罪，不失為限制處罰範圍的一種辦法，但缺乏合理根據。因為離婚訴訟期間仍然存在婚姻關係，在法律上與非離婚訴訟期間的婚姻性質完全相同。對離婚訴訟期間的重婚行為認定為重婚罪的司法實踐，也表明了這一點。
3. 根據現行刑法的規定，強姦罪是嚴重犯罪，而且屬於非親告罪，對強姦罪還可能實行特殊正當防衛，因此，如果承認所謂婚內強姦，勢必帶來諸多不利後果與消極影響。
4. 少數涉及虐待、傷害，達到犯罪程度的，可按虐待罪、故意傷害罪論處，不必認定為強姦罪。至於教唆、幫助他人強姦妻子的，理當以強姦罪論處。

參見

• 強姦罪