意定監護:修订间差异
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成年人的意定監護,是具有[[完全民事行為能力]]的自然人與他人協商約定由其在自己喪失或部分喪失[[民事行為能力]]時作為自己[[監護人]]的[[監護]]。 | 成年人的[[ 意定監護]] ,是具有[[完全民事行為能力]]的自然人與他人協商約定由其在自己喪失或部分喪失[[民事行為能力]]時作為自己[[監護人]]的[[監護]]。 | ||
具有完全民事行為能力的自然人有權處分自己的私人事務,也包括在自己喪失或部分喪失民事行為能力時,選擇由誰來監督、保護自己的人身和財產權益。這種意定監護是在現實社會中存在的現象,但我國法律一直未予以認可,也因為沒有法律依據而發生了許多糾紛。2017年3月15日通過的《[[中華人民共和國民法總則]]》對第33條意定監護作了規定,《[[中華人民共和國民法典]]》第33條也規定:「具有完全民事行為能力的成年人,可以與其近親屬、其他願意擔任監護人的個人或者組織事先協商,以書面形式確定自己的監護人,在自己喪失或者部分喪失民事行為能力時,由該監護人履行監護職責。」 | == 歷史 == | ||
=== 起源 === | |||
如追本溯源,意定監護制度實際來源於英美法上的「[[持續性代理權]]」制度。美國《[[統一持續性代理權授予法案]]》第二章規定,「持續性代理權是指,本人以書面方式指定其他人作為其代理人,被代理人確認日後喪失行為能力不影響該代理權的效力」「或者確認該代理權將於行為人喪失行為能力之日起獲得」「或者本人有類似的意思表示,授權不因本人喪失行為能力而無效」。 | |||
=== 大陸法系國家 === | |||
大陸法系國家也逐漸引入了意定監護制度,並規定於各國的民法典中。 | |||
《[[瑞士民法典]]》第360條規定:「有行為能力的人,得委任自然人或法人,在其無判斷能力時照護其人身或管理其財產,或者代理實施法律行為。委任人應與受任人明確規定所委任事務的具體內容,並指示如何執行其事務。受任人不適宜執行所委任的事務、不接受委任或者通知委任人終止委任時,委任人得採取其他處分代替之。」與此同時,其第361條對[[照護委任]]的形式要件作出了明確規定,即照護委任的意思表示形式應當是親筆信或公證書,照護委任的親筆信中應包括委任日期和簽名,民事身份登記機構要將設立照護委任的事實、照護委任契約的存放地點等記載於資料庫中。 | |||
根據2007-308號法律,法國對其《民法典》中成年人監護制度進行了重大修改,在繼續保留並優化1968年確立的「司法幫助+監護+保佐」法律救濟制度的同時,又創立了成年人「[[未來委託保護協議]]」制度,將成年人之間就一方可能出現的行為能力瑕疵時他方作為監護人達成合意而形成的自主監護納入到監護制度中,形成了對成年人法定式救濟和合意式救濟的雙重體制。《法國民法典》中的未來委託保護協議,係指委託人於具有完全行為能力時,與受託人就在委託人將來出現完全或者部分喪失行為能力情形時受託人依約成為委託人的代理人並履行包括監護等職責的相關權利義務,達成的協議。其核心特徵在於:該協議是在程式保護下的合意約定。該協議適用的規則包括債法中委託合同的規則和監護規則。 | |||
=== 中華人民共和國 === | |||
具有完全民事行為能力的自然人有權處分自己的私人事務,也包括在自己喪失或部分喪失民事行為能力時,選擇由誰來監督、保護自己的人身和財產權益。這種意定監護是在現實社會中存在的現象,但我國法律一直未予以認可,也因為沒有法律依據而發生了許多糾紛。2017年3月15日通過的《[[中華人民共和國民法總則]]》對第33條意定監護作了規定,《[[中華人民共和國民法典]]》第33條也規定:「具有完全民事行為能力的成年人,可以與其近親屬、其他願意擔任監護人的個人或者組織事先協商,以書面形式確定自己的監護人,在自己喪失或者部分喪失民事行為能力時,由該監護人履行監護職責。」 | |||
== 性質 == | |||
意定監護制度的核心內容是當事人通過[[書面形式]]確定自己的監護人,這一法律行為屬於[[單方法律行為]]還是[[雙方法律行為]]一直存有爭議。 | |||
有學者認為,「對第33 條 採用單方法律行為說,即具有完全民事行為能力的人可單方以書面形式確定他人為自己的監護人,更好地體現了對被監護人意願的尊重,是落實監護制度目的的體現」。但從意 定 監護制度起源地美國的「[[持續性代理權]]」制度來看,其理論基礎為[[委託契約關係]]。大陸法系國家亦均將設立意定監護行為定性為「雙方法律行為」 ,要 求必須雙方達成合意後訂立監護協議。而且,從實踐角度來看,監護涉及重大利益關係和法律責任,也將影響到監護人的個人生活,在沒有與監護人形成意思表示一致的情況下僅通過監護人的單方意志就強制形成意定監護,顯不具有現實可行性。因此,在對設立 意 定監護行為性質的理解上,我國亦應將其作為雙方法律行為。 | |||
== 意定監護人 == | |||
協商確定的監護人沒有監護人範圍的限制,可以是自己的[[近親屬]],也可以是其他願意擔任監護人的個人或者有關組織。 | |||
== 要件 == | |||
; 一、監護協議雙方在簽訂協議時均應具有完全民事行為能力 | |||
根據民法的規定,當事人在訂立協議時應當具有[[完全民事行為能力]],否則該法律行為將會因為訂約主體缺乏締約資格而影響協議的效力。簽訂監護協議的雙方亦應受到民法上關於締約資格規定的約束。 能夠通過協商確定自己監護人的人,必須是具有完全民事行為能力的成年人,即在協商確定自己監護人的時候,只有具有完全民事行為能力,才能夠清醒認識自己行為的後果,有權獨立處理自己的私人事務。 | |||
特別是當監護條件成立,被監護人處於全部或部分喪失民事行為能力的狀態時,法院應當如何判定被監護人在訂立監護 協 議時的生理和心理狀態,從而認定該監護協議的效力,就變得非常重要。這也是很多國家要求監護協議必須進行[[公證]]的原因。 | |||
; 二、意定監護為[[要式法律行為]],須以[[書面形式]]確定。 | |||
[[監護協議]]是 確 立監護法律關係的基本依據,它決 定 本人授權 的 範圍、權限和期間等主要事項,明確 監護人 與被監護人的權利義務,並直接影響到第三人的利益。而簽訂監護協議的時間一般距監護條件成就的時間較遠。為了 有 效地保證被 監護人的 真實意思表示最終能夠實現 , 避免在監護條件成就時無據 可 循,法律要求必須訂立書面的監護協議。 | |||
根據《民法典》合同編中的第469條規定,書面形式不僅包括簽字蓋章的合同書、信件等,還包括雖然並無簽字蓋章但有證據表明 是 合意者 自己的 真實意願表達的電子郵件等方式能夠有形地表現所載內容 , 並 可以 隨時調取查用的數據電文等形式。因此,對監護協議的書面形式應當採取廣義的理解。 | |||
由於監護協議與訂立協議的雙方關係重大,因此,一些國家對於監護協議的形式要件作出了更高的要求。例如,《[[日本任 意 監護契約法]]》第3條規定, 任 意監護契約的訂立,必須採用法務省規定的公證證書的形式。經過公證的監護協議具有更高的證明力,除非有相反證據不得推翻。雖然我國對此沒有作出強制性的規定,但是我國在適用《民法典》第33條的過程中,也應當建立格式化的 監護 協議範本,列舉 人 身監護和財產監護 的 具體事項,防止因協議內容的模糊而徒增爭議 。 | |||
; 三、 協商確定監護人,必須雙方[[意思表示]]一致。 | |||
自然人能夠選擇自己滿意的監護人,被選擇的人也願意承擔此項監護責任。 | |||
== 生效 == | |||
我國監護制度與民事行為能力相互關聯,只有在自然人欠缺行為能力時才為其設立監護。據此,我國意 定監護 協議自訂立協議的一方當事 人喪失或 者 部分 喪失行為能力時生效。一般而言,心智喪失、不具有識別能力和判斷能力,即為 喪失民事行為能力 ;未完全喪失意思能力,能夠進行適合其智能狀況的民事行為 , 即為部分喪失民事行為能力。如何判斷當事人是否能夠辨認自己的行為比較困難。《民法典》第24條規定 , 由當事人的利害關係人或者 有 關組織向人民法院申請認定該成年人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人 。因此, 意 定監護 協議一般應當在當事 人 被認定為[[ 無民事 行為 能力]] 或者[[ 限制民事行為能力]] 時始發生效力 。 |
2023年1月26日 (四) 14:16的最新版本
成年人的意定监护,是具有完全民事行为能力的自然人与他人协商约定由其在自己丧失或部分丧失民事行为能力时作为自己监护人的监护。
历史
起源
如追本溯源,意定监护制度实际来源于英美法上的“持续性代理权”制度。美国《统一持续性代理权授予法案》第二章规定,“持续性代理权是指,本人以书面方式指定其他人作为其代理人,被代理人确认日后丧失行为能力不影响该代理权的效力”“或者确认该代理权将于行为人丧失行为能力之日起获得”“或者本人有类似的意思表示,授权不因本人丧失行为能力而无效”。
大陆法系国家
大陆法系国家也逐渐引入了意定监护制度,并规定于各国的民法典中。
《瑞士民法典》第360条规定:“有行为能力的人,得委任自然人或法人,在其无判断能力时照护其人身或管理其财产,或者代理实施法律行为。委任人应与受任人明确规定所委任事务的具体内容,并指示如何执行其事务。受任人不适宜执行所委任的事务、不接受委任或者通知委任人终止委任时,委任人得采取其他处分代替之。”与此同时,其第361条对照护委任的形式要件作出了明确规定,即照护委任的意思表示形式应当是亲笔信或公证书,照护委任的亲笔信中应包括委任日期和签名,民事身份登记机构要将设立照护委任的事实、照护委任契约的存放地点等记载于数据库中。
根据2007-308号法律,法国对其《民法典》中成年人监护制度进行了重大修改,在继续保留并优化1968年确立的“司法帮助+监护+保佐”法律救济制度的同时,又创立了成年人“未来委托保护协议”制度,将成年人之间就一方可能出现的行为能力瑕疵时他方作为监护人达成合意而形成的自主监护纳入到监护制度中,形成了对成年人法定式救济和合意式救济的双重体制。《法国民法典》中的未来委托保护协议,系指委托人于具有完全行为能力时,与受托人就在委托人将来出现完全或者部分丧失行为能力情形时受托人依约成为委托人的代理人并履行包括监护等职责的相关权利义务,达成的协议。其核心特征在于:该协议是在程式保护下的合意约定。该协议适用的规则包括债法中委托合同的规则和监护规则。
中华人民共和国
具有完全民事行为能力的自然人有权处分自己的私人事务,也包括在自己丧失或部分丧失民事行为能力时,选择由谁来监督、保护自己的人身和财产权益。这种意定监护是在现实社会中存在的现象,但我国法律一直未予以认可,也因为没有法律依据而发生了许多纠纷。2017年3月15日通过的《中华人民共和国民法总则》对第33条意定监护作了规定,《中华人民共和国民法典》第33条也规定:“具有完全民事行为能力的成年人,可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商,以书面形式确定自己的监护人,在自己丧失或者部分丧失民事行为能力时,由该监护人履行监护职责。”
性质
意定监护制度的核心内容是当事人通过书面形式确定自己的监护人,这一法律行为属于单方法律行为还是双方法律行为一直存有争议。
有学者认为,“对第33条采用单方法律行为说,即具有完全民事行为能力的人可单方以书面形式确定他人为自己的监护人,更好地体现了对被监护人意愿的尊重,是落实监护制度目的的体现”。但从意定监护制度起源地美国的“持续性代理权”制度来看,其理论基础为委托契约关系。大陆法系国家亦均将设立意定监护行为定性为“双方法律行为”,要求必须双方达成合意后订立监护协议。而且,从实践角度来看,监护涉及重大利益关系和法律责任,也将影响到监护人的个人生活,在没有与监护人形成意思表示一致的情况下仅通过监护人的单方意志就强制形成意定监护,显不具有现实可行性。因此,在对设立意定监护行为性质的理解上,我国亦应将其作为双方法律行为。
意定监护人
协商确定的监护人没有监护人范围的限制,可以是自己的近亲属,也可以是其他愿意担任监护人的个人或者有关组织。
要件
- 一、监护协议双方在签订协议时均应具有完全民事行为能力
根据民法的规定,当事人在订立协议时应当具有完全民事行为能力,否则该法律行为将会因为订约主体缺乏缔约资格而影响协议的效力。签订监护协议的双方亦应受到民法上关于缔约资格规定的约束。能够通过协商确定自己监护人的人,必须是具有完全民事行为能力的成年人,即在协商确定自己监护人的时候,只有具有完全民事行为能力,才能够清醒认识自己行为的后果,有权独立处理自己的私人事务。
特别是当监护条件成立,被监护人处于全部或部分丧失民事行为能力的状态时,法院应当如何判定被监护人在订立监护协议时的生理和心理状态,从而认定该监护协议的效力,就变得非常重要。这也是很多国家要求监护协议必须进行公证的原因。
监护协议是确立监护法律关系的基本依据,它决定本人授权的范围、权限和期间等主要事项,明确监护人与被监护人的权利义务,并直接影响到第三人的利益。而签订监护协议的时间一般距监护条件成就的时间较远。为了有效地保证被监护人的真实意思表示最终能够实现,避免在监护条件成就时无据可循,法律要求必须订立书面的监护协议。
根据《民法典》合同编中的第469条规定,书面形式不仅包括签字盖章的合同书、信件等,还包括虽然并无签字盖章但有证据表明是合意者自己的真实意愿表达的电子邮件等方式能够有形地表现所载内容,并可以随时调取查用的数据电文等形式。因此,对监护协议的书面形式应当采取广义的理解。
由于监护协议与订立协议的双方关系重大,因此,一些国家对于监护协议的形式要件作出了更高的要求。例如,《日本任意监护契约法》第3条规定,任意监护契约的订立,必须采用法务省规定的公证证书的形式。经过公证的监护协议具有更高的证明力,除非有相反证据不得推翻。虽然我国对此没有作出强制性的规定,但是我国在适用《民法典》第33条的过程中,也应当建立格式化的监护协议范本,列举人身监护和财产监护的具体事项,防止因协议内容的模糊而徒增争议。
- 三、协商确定监护人,必须双方意思表示一致。
自然人能够选择自己满意的监护人,被选择的人也愿意承担此项监护责任。
生效
我国监护制度与民事行为能力相互关联,只有在自然人欠缺行为能力时才为其设立监护。据此,我国意定监护协议自订立协议的一方当事人丧失或者部分丧失行为能力时生效。一般而言,心智丧失、不具有识别能力和判断能力,即为丧失民事行为能力;未完全丧失意思能力,能够进行适合其智能状况的民事行为,即为部分丧失民事行为能力。如何判断当事人是否能够辨认自己的行为比较困难。《民法典》第24条规定,由当事人的利害关系人或者有关组织向人民法院申请认定该成年人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。因此,意定监护协议一般应当在当事人被认定为无民事行为能力或者限制民事行为能力时始发生效力。