借款合同與合夥協議之比較

• 借款合同，亦称贷款合同，信贷合同，系指贷款人将一定数量的货币转移给借款人，借款人应当在约定的期限内返还同等数量的货币的协议。
• 合伙协议，亦称合伙合同，是指由全体合伙人协商一致、依法达成的有关共同出资、共同经营、共担风险的协议。

合伙协议和借款合同具有一定的联系，主要表现在在合伙经营中，也时常出现一方出资、不从事经营但获取固定收益的情形，此种情况与借款相似。在实践中，有的合伙协议甚至明确规定“保底条款”，即合同明确约定，某一合伙人只提供资金，并不参与共同经营，分享合伙的赢利，也不承担合伙的亏损责任，只是到期向其支付一定的利润。即便合伙出现亏损时，其仍要收回其出资和收取固定利润。这实际上就是企业之间的变相借款。出现上述情形后，就需要严格区分合伙协议和借款合同。王利明教授认为，合伙协议和借款合同之间存在明显的区别，主要表现在：

第一，目的不同。

• 合伙协议，是一种共同行为，是由全体合伙人协商一致、依法达成的有关共同出资、共同经营、共担风险的协议。
• 借款合同，利益相对的双方之间的双方法律行为，贷款人的目的是收回本金并收取必要的利息，而借款人则是为了使用有关借款以实现必要的资金融通。在借款合同中，不应存在当事人共同出资、共同经营、共担风险等内容。

第二，是否共同出资、共担风险不同。

• 借款只是一方向另一方提供金钱借贷、另一方到期应还本付息的合同。
• 在合伙经营中，各合伙人负有共同出资、共同经营、共担风险的义务。就保底条款而言，其在性质上背离了合伙企业共负盈亏、共担风险的特点，最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第4条规定：“保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。”也有学者认为，此类条款如果发生在自然人之间，且不违反国家有关金融的法律法规的，应将其视为自然人之间的借款合同。

第三，法律责任不同。

• 在借款合同关系中，贷款人最多只承担借款人到期不能清偿的风险，而不承担其他责任。
• 在合伙关系中，合伙人除应承担投资无法收回的风险外，还应承担因合伙财产不能清偿债务而负连带责任的风险。